建设工程施工合同纠纷 代理词

代 理 词

审判长：

依法受原告xxx混净土有限公司的委托，担任其诉河北xx房地产开有限公司建设工程施工合同纠纷一案的诉讼代理人，现发表如下代理意见：

一、被告拖欠债权转让人张xx1103475元工程款事实清楚；案涉工程虽未竣工但被告已经交付使用等，依法不能再主张质量违约赔偿等；主体工程未能验收的责任主体为被告；被告主张的修复费用不符合法律规定。

第一、被告拖欠1103475元工程款事实清楚、证据确凿。

债权转让人张xx完成案涉工程后，被告与其就250万元工程款支付进度等达成一致意见，事后被告以楼抵债偿还了部分工程款，至今仍欠1103475元，拖欠工程款数额清楚、准确。另，在工程完成后，双方就工程款支付达成一致意见，也应视为被告认可实际施工人张xx完成的工程质量。

第二、被告已将案涉工程交付使用，依法不能再向实际施工人主张质量违约赔偿责任。

一是，被告提供的证人也明确证实，2015年被告已经将案涉工程交付业主使用。根据《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。

二是，施工使用的钢筋、楼板、木方等均是由被告提供的，被告应当就其提供的建筑材料等承担质量保证责任。根据协议约定以及被告提供的证人证实，实际施工人张xx施工中使用的钢筋等建筑材料均系被告提供的。

第三，案涉项目主体不能验收的责任主体为被告。

一是，案涉项目有A、B两栋楼， 案涉工程实际施工人张xx仅承包了其中B楼的4-18层的主体土建，1-3层及其它施工均非张xx完成的。

二是，根据约定，被告主导并组织竣工验收，张xx在验收中配合被告进行。然而，被告从未组织过勘察、涉及、监理等部门以及1-3层的施工方等对案涉工程进行竣工验收，仅是向城建部门进行了汇报，被告提供的证人对前述事实予以证实。原告也没有接到被告要求验收的通知，这也需要被告充分举证。

第四、被告主张的修复费用，依法不应支持。

一是，修复主体为自然人，不具有相应资质。

二是，被告不能证实是由于修复张xx施工项目内容产生的费用。

三是，修复费用凭证为收据，不是法定形式的有效发票。

二、案涉工程款债权转让合法有效，被告应向原告偿还拖欠工程款本息及30万元违约金。

第一，案涉转让的债权非人身性、专属性，转让亦为双方的真意表示且符合法律规定；原告在判决作出前，也依法向被告发送了债权转让通知书。

第二，30万元违约金的约定为惩罚性的，目的是保证被告按时付款，而自应付款日至今被告已拖欠达四年之久，也给债权人造成重大经济困难，故违约金应足额支持。

三、本案未超诉讼时效。

一是，张xx一直在主张债权，从被告提供的原告于2014年3月前出具的四份收款收据可以证实；

二是，张xx向被告发送的债权转让通知，也反映出一直在主张债权。

三是，被告出示的2015年张xx签字确认的水机费等折抵工程款，也应视为主张债权。

现在诉讼时效期间为三年，本诉在2017年9月提起，为超三年诉讼时效。

综上所述，被告抗辩的理由依法均不能支持，被告应当依法、依约向原告偿还1103475元欠款本息并承担30万元惩罚性违约金。

此致

保定市徐水区人民法院

代理人：北京市北方（保定）律师事务所

王向阳   律师

2017年11月24日